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侵占数额在十万元至二百万元之间可在五至六年范围内量刑——许X职务侵占案
2011-01-25 司考411

【中  码】刑法分则·侵犯财产罪·职务侵占罪·本罪量刑·犯罪数额确定 (s040604011)

【关 词】刑事 职务侵占 数额型犯罪 数额较大 判断标准 量刑起点 如

实供述 退还赃款 基准刑 医药费 投资 个人消费 从轻处罚

【学科课程】刑法分则

【知 点】侵占数额 职务侵占 量刑制度 坦白

【教学目标】掌握侵占数额对职务侵占罪量刑的影响,明确侵占数额的计算标准。

【裁判机关】上海市浦东新区人民法院

【程序类型】刑事公诉一审

【案例效力】★★☆☆☆被最高人民法院中国应用法学研究所《量刑规范化典型案例(1)》收录

 

【案例信息】

    职务侵占罪

    (2011)浦刑初字第1021

审理法官肖波 李俊英 丁文忠

公诉机关上海市浦东新区人民检察院

  X

 

【争议焦点】

行为人利用职务便利,以需要缴纳残疾事业定额资金为由,向公司出具了伪造的证件,并以此方式骗取社保局缴纳残疾事业定额基金三十多万元。行为人归案后,主动退还侵占财产,如实供述犯罪事实,在此情况下,行为人侵占财产的数额及坦白、认罪态度对职务侵占罪的量刑有何影响。

【裁判结果】

一审法院判决:X犯职务侵占罪,判处有期徒刑五年,没收财产人民币五千元;退缴的赃款发还被害单位。

宣判后,X未上诉,公诉机关未抗诉,一审判决已经发生法律效力。

【裁判要旨】

职务侵占罪属于数额型犯罪,其中十万元为“数额较大”的标准。行为人侵占单位款项数额在十万元至二百万元之间的,可在五年至六年有期徒刑范围内确定量刑起点。如果行为人归案后,能够如实供述犯罪事实,并积极退还赃款,则可对其减少15%30%的基准刑。另外,行为人在侵占单位款项后,将小部分款项用于支付亲属医药费,剩余大部分仍用于投资或个人消费,不能认定行为人系因生活、疾病等需要而实施的犯罪行为,不能据此对其予以从轻处罚。

【法理评析】

所谓职务侵占罪,是指公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的行为。职务侵占罪在客观方面主要表现为三点,其中一点为:职务侵占必须达到数额较大的程度。如果行为人实施了利用职务便利侵占公司、企业及其他单位财物的行为,但侵占的数额尚未达到法定的“数额较大”标准,那么该行为也不应认定为构成职务侵占罪。据此,职务侵占罪属于典型的数额型犯罪,行为人实际侵占的数额对于定罪与量刑具有重大影响。所谓量刑,是指人民法院依照《中华人民共和国刑法》的规定,在认定犯罪事实后,对被告人是否判处刑罚、判处何种刑罚、判处多重刑罚的确定与裁量。职务侵占罪的步骤应遵循以下原则。首先,根据行为人侵占财物的数额以及犯罪情节在法定刑幅度内确定量刑起点;第二,确定量刑起点后,在此基础上根据行为人实际侵占数额以及次数等其他可能影响犯罪构成的事实确定应当适用的基准刑;第三,综合考虑共同犯罪中所起的作用、累犯、认罪态度等其他可能影响量刑的情节,对基准刑予以调节;第四,综合全案的实际情况,依法确定宣告刑。

根据上述职务侵占罪的量刑步骤,结合本案来说:

在确定量刑起点方面。本案中,X利用在楚炫堂公司主管人力资源管理、与政府主管部门联系等工作的职务便利,采用伪造上海社保局文件的方式,骗取楚炫堂公司的375 260元款项,并将该款项据为己有,其行为符合职务侵占罪的构成要件,依法应当以职务侵占罪对其定罪处罚。根据有关司法解释的规定,在职务侵占罪中,10万元为“数额较大”的标准;对于侵占数额达到较大标准的罪犯,可在五年至六年有期徒刑范围内确定量刑起点。结合本案,由于X实际侵占的数额为375 260元,已经达到“数额较大”的标准,故综合X的其他犯罪情况,可酌情确定其量刑起点为五年有期徒刑。

在确定基准刑方面。根据有关司法解释的规定,职务侵占的数额在10万元至200万元之间的,则每增加38万元应增加一年基准刑,如果余额不足38万元,则每增加31 666元增加一个月基准刑。本案中,X侵占的楚炫堂公司财物数额为375 260元,依照上述司法解释的规定,应当对其增加八个月的刑罚。将该增加的刑罚与作为五年有期徒刑的量刑起点合并,可确定X的基准刑为五年八个月有期徒刑。

在调节基准刑方面。自首、坦白、认罪态度、共同犯罪中的作用、侵占次数、侵占款项的用途等均为影响量刑的情节。其中,自首、坦白、认罪态度等为总则规定的量刑情节;侵占次数、侵占款项的用途等为分则规定的量刑情节。在考虑量刑情节时,应当按照首先调节总则规定的量刑情节,然后再调节分则规定的量刑情节。首先,关于总则规定的量刑情节。本案中,X在案发后如实供述了自己的犯罪事实,具有坦白情节,故可对其减少15%的基准刑。又因X主动将账户中存有的10万元左右款项退还楚炫堂公司,其他款项亦在其亲属的配合下退还楚炫堂公司,因此可对其减少30%的基准刑。其次,关于分则规定的量刑情节。本案中,X仅实施了一次侵占楚炫堂公司款项的行为,该款项亦非具有特定的用途,因而无需对其加重处罚。另外,虽然X侵占的款项中有部分被用于支付其祖母朱有翠的手术费用,但该数额仅占侵占款项的较小比例,多数款项系被用于股票交易、存入银行和日常消费。因而,可以认定X并非因生活、疾病等需要而实施的犯罪行为,不具有分则规定的量刑情节。综合上述情况,可确定X的基准刑调节后应当为三十七个月有期徒刑。

在确定宣告刑方面。有关司法解释规定,当行为人只有从轻处罚情节时,可将法定最低刑确定为宣告刑。本案中,X仅具有从轻处罚情节,而其法定最低刑为有期徒刑五年,故对X的宣告刑应当为有期徒刑五年。

【适用法律】

《中华人民共和国刑法》第六十四条 犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。

第六十七条第三款 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节,但是如实供述自己罪行的,可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减轻处罚。

第二百七十一条第一款 公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产。

【法律文书】

拘留通知书 逮捕决定书 起诉意见书 刑事起诉状 公诉意见书 辩护词 刑事答辩状 刑事一审判决书

【思考题和试题】

1.职务侵占罪的起点数额是多少。

2.职务侵占数额的标准是多少。

3.简述职务侵占罪的量刑制度。

【裁判文书原文】(如使用请核对裁判文书原件内容)

《刑事判决书》

公诉机关:上海市浦东新区人民检察院。

被告人:X,男,1982513日出生,汉族,出生地江苏省仪征市,大学文化,系上海楚炫堂生态渔业有限公司人力资源部经理,住本市虹口区密云路44421809室(原户籍地江苏省仪征市新集镇张集西街154号)。因本案于2011125日被刑事拘留,同年224日被逮捕。现羁押于上海市浦东新区看守所。

辩护人:夏毅斌,国浩律师集团(上海)事务所律师。

上海市浦东新区人民检察院以沪浦检刑诉二[2011]0060号起诉书指控被告人X犯职务侵占罪,于2011429日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员杜晓丽出庭支持公诉,被告人X及其辩护人夏毅斌到庭参加诉讼。现已审理终结。

经审理查明,20099月起,被告人X在上海楚炫堂生态渔业有限公司(以下简称楚炫堂公司)担任行政人事部经理,负责人力资源管理、办公室的日堂行政管理以及与相关政府主管部门的联系等工作。20108月,被告人X利用上述职务便利,伪造了上海市人力资源和社会保障局《关于切实做好本市残疾人劳动就业工作意见的通知》、《关于解决残疾人劳动就业工作的核准书》,谎称需要向社保局缴纳残疾事业定额基金,要求公司支付人民币375,260元到上海缇森实业有限公司帐户。同年831日,楚炫堂公司将人民币375 260元汇入缇森公司帐户,尔后被告人X让缇森公司扣除税费人民币23 260元后将余下的人民币352 000元转汇至其姐姐许美香工作的杨州臻极充气游艺器材有限公司帐户,由许美香将该笔人民币352 000元提取后交与被告人X。被告人X将其中人民币80 000元支付其奶奶朱有翠的手术费用,余款存入银行、汇入股票帐户以及用于日常消费等。

2011125日,公安机关在被告人X的办公室将其抓获。到案后,被告人X如实供述了上述犯罪事实,并已退缴全部赃款。

上述事实,被告人X在开庭审理过程亦无异议,且有证人万捷、程伟利、许美香的证言、企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证、公司变更登记、开户许可证、劳动合同、入职登记表、劳动合同、行政人事经理岗位职责说明书、人事主管岗位职责说明书、行政专员岗位职责说明书、中国工商银行回单、中国民生银行对帐单、中国民生银行电汇凭证、支付系统专用凭证、中国工商银行客户存款对帐单、《关于切实做好本市残疾人劳动就业工作意见的通知》、《关于解决残疾人劳动就业工作的核准书》、政府信息公开申请答复书、上海市商业统一发票等证据证实,足以认定。

本院认为,被告人X身为公司工作人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额巨大,其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的事实与罪名成立。关于辩护人出示的家庭情况说明、住院记录、死亡证明等一组证据,本院认为,家庭的困难和家人的不幸并不能够成为X减轻罪责的理由,故对于该组证据本院亦不予采纳。关于辩护人当庭出示的证人许美香、傅嘉仁的证言以及提出X具有自首行为的意见,本院认为,许美香、傅嘉仁的证言证实X曾向楚炫堂公司法定代表人万捷提出要归还“捐款”,但X没有向万说明自己侵占公司钱财的情况,该两人关于还款的证言并未得到万捷的佐证,本院不予采信,退一步来讲,即便两人所述属实,也不能证明X在案发前已向单位领导投案,讲明了自己的犯罪事实,并有实际的还款行为,事实情况是X是在公安机关接到被害单位报案,确定其有重大作案嫌疑的情况下,在其办公地被抓获到案的,按照相关规定:没有自动投案的,在办案机关调查谈话、采取调查措施期间,犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的,不能认定为自首。按照该条规定,被告人X的行为显然不能认定为自首,至于公安机关第1份笔录是询问笔录还是讯问笔录,对于自首的认定并没有影响,辩护人的意见理由不足,不予采纳。被告人X的行为虽然不能认定为自首,但其到案后即如实供述自己的犯罪事实,符合201151日起施行的刑法修正案(八)中第六十七条第三款的规定,结合许当庭能够自愿认罪,同时考虑到已退缴全部赃款,取得被害单位谅解,依法对被告人X从轻处罚。为维护社会治安秩序,保护公司财产权利不受侵犯,依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定,判决如下:

一、被告人X犯职务侵占罪,判处有期徒刑五年,没收财产人民币五千元。

(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2011125日起至2016124日止)

二、退缴的赃款发还被害单位。

如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本二份。

 

 

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